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以上市為目標(biāo)“對賭”獲法院認(rèn)可 PE獲無風(fēng)險兜底回報
發(fā)布日期:2014-02-27
[ 業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為,在法院判例中,除了以上市作為對賭目標(biāo)少見外,PE獲得無風(fēng)險兜底回報也值得關(guān)注 ]

  以上市為目標(biāo)PE與所投企業(yè)間的“對賭”,其法律效力首次在國內(nèi)的法院判例中受到認(rèn)可。中國法院網(wǎng)1月26日消息顯示,北京市第一中級人民法院審理的北京某投資中心訴曹某某股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛一案。在這起案件中,北京一中院依法判決對賭失敗的被投資企業(yè)實際控制人給付投資中心股權(quán)轉(zhuǎn)讓款及相應(yīng)的利息損失。

  北京市盈科律師事務(wù)所律師徐海艦對《第一財經(jīng)日報》表示,目前來看,這是國內(nèi)第一起PE與被投資企業(yè)實際控制人以上市作為對賭目標(biāo)的案件,法院認(rèn)可了該對賭合同的有效性。不僅如此,法院也承認(rèn)了在被投企業(yè)上市失敗后,PE可以固定收益的回報,這等于承認(rèn)了企業(yè)之間的借貸行為是有效的。從這個角度來說,北京市第一中級人民法院的判決還有值得商榷的空間。

  首例以上市為對賭目標(biāo)

  在上述案件中,曹某某為某生物技術(shù)有限公司(下稱“目標(biāo)公司”)實際控制人、大股東,以首次上市公開發(fā)行股票為業(yè)績目標(biāo)向某投資中心等PE進(jìn)行融資。該投資中心投資入股后,由于目標(biāo)公司的IPO目標(biāo)無法實現(xiàn),各方簽署退股協(xié)議,約定曹某某于協(xié)議起訂之日起三十個工作日內(nèi),按照年6%的溢價回購該投資中心所持有目標(biāo)公司股份。到期后,曹某某未依約履行回購義務(wù),投資中心起訴至北京一中院。

  北京一中院經(jīng)審理認(rèn)為,各方當(dāng)事人簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》等均系真實意思表達(dá),不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,應(yīng)屬合法有效。目標(biāo)公司無法按照預(yù)期獲準(zhǔn)合格IPO,曹某某有義務(wù)按照《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定收購?fù)顿Y中心所持有的目標(biāo)公司股權(quán)。曹某某未按照協(xié)議約定支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款,構(gòu)成違約,還應(yīng)當(dāng)賠償利息損失。北京一中院依法判決曹某某給付投資中心股權(quán)轉(zhuǎn)讓款5135.4萬元及相應(yīng)的利息損失。

  徐海艦認(rèn)為,在這一判例中,除了以上市作為對賭目標(biāo)少見外,PE獲得無風(fēng)險兜底回報也值得關(guān)注。因為法律對企業(yè)之間的放貸行為并不支持,PE獲得6%的固定收益回報已經(jīng)類似于一種借貸,還需要進(jìn)一步的司法解釋支撐,或者最高院給出更有效的判例。

  承認(rèn)“對賭”第三例

  北京市第一中級人民法院的上述判決是目前國內(nèi)第三起PE對賭受到認(rèn)可的案例。

  去年1月,最高法院對海富投資訴甘肅世恒案做出終審判決,認(rèn)定海富投資與被投資公司甘肅世恒之間的對賭無效,但與甘肅世恒大股東香港迪亞公司之間的對賭協(xié)議合法有效。

  在這起案例中,海富投資現(xiàn)金出資2000萬元投資甘肅世恒,占甘肅世恒增資后注冊資本的3.85%,并簽署對賭協(xié)議約定:如果2008年,甘肅世恒凈利潤低于3000萬元,海富投資有權(quán)要求甘肅世恒予以補(bǔ)償,如果甘肅世恒未履行補(bǔ)償,海富投資有權(quán)要求香港迪亞(甘肅世恒的母公司)履行補(bǔ)償義務(wù)。

  最高法院判決認(rèn)為,甘肅世恒對海富投資做出補(bǔ)償?shù)臈l款損害了甘肅世恒利益和債權(quán)人利益,應(yīng)屬無效,但擔(dān)保條款(迪亞公司對于海富投資的補(bǔ)償承諾)并不損害甘肅世恒及公司債[-0.03%]權(quán)人的利益,不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定,合法有效。

  上述判例基本明確,PE與被投企業(yè)之間的對賭是無效的,但與被投企業(yè)大股東之間的對賭有效。

  今年1月,武漢市中級人民法院也審理了一起類似案件。2011年6月,深圳某PE公司,以溢價增資方式向武漢一家高分子材料制造公司投入5000余萬元,該PE同時與公司大股東盧某簽訂一份《補(bǔ)充協(xié)議》,約定后者實現(xiàn)凈利潤應(yīng)不低于5000萬元,若未完成應(yīng)由高科公司按相應(yīng)計算公式對基金公司予以補(bǔ)償。法院也認(rèn)定了《補(bǔ)充協(xié)議》即“對賭協(xié)議”的有效性。

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