1月8日晚，中國證監(jiān)會重磅發(fā)布了《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》正式稿（以下簡稱《規(guī)定》），重申了過往私募基金監(jiān)管要點，并在總結(jié)近年市場典型問題和監(jiān)管經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，進一步細化私募基金監(jiān)管的底線要求。從穩(wěn)妥化解私募基金存量風(fēng)險、嚴(yán)控私募基金增量風(fēng)險兩方面，力求保護投資者合法權(quán)益，嚴(yán)打近年來市場上存在的各類違規(guī)違法行為，促進私募股權(quán)投資行業(yè)回到“私募”和“投資”的本源。全文共十四條，對比過往監(jiān)管要求以及此前發(fā)布的征求意見稿，本次《規(guī)定》在內(nèi)容和表述上，均有所變化。對此，清科研究中心就第二條至第十二條監(jiān)管要點進行了分析和解讀：

初次展業(yè)的私募基金管理人必須先登記

政策原文：

第二條 在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱基金業(yè)協(xié)會）依法登記的私募基金管理人從事私募基金業(yè)務(wù)，適用本規(guī)定。

私募基金管理人在初次開展資金募集、基金管理等私募基金業(yè)務(wù)活動前，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定在基金業(yè)協(xié)會完成登記。

相關(guān)解讀：

本次《規(guī)定》第二條首先表明了該規(guī)定的適用對象，同時對私募基金管理人登記與展業(yè)的先后關(guān)系再一次重申。基金業(yè)協(xié)會在2014-2018年期間發(fā)布《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》、《私募基金登記備案相關(guān)問題解答(一)》和《私募基金管理人登記須知》等多項規(guī)定，均要求私募基金管理人應(yīng)當(dāng)履行登記手續(xù)，并對已展業(yè)而未登記申請的私募基金管理人留有操作空間。本次規(guī)定則強調(diào)初次展業(yè)的私募基金管理人必須先登記，意味著監(jiān)管層對機構(gòu)運營的合規(guī)性要求更加嚴(yán)格，先募集再登記的操作將無法進行。

基金私募特性再被強調(diào)，“異地辦公”暫未被卡死

政策原文：

第三條 未經(jīng)登記， 任何單位或者個人不得使用“基金” 或者“基金管理” 字樣或者近似名稱進行私募基金業(yè)務(wù)活動， 法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在名稱中標(biāo)明“私募基金”“私募基金管理”“創(chuàng)業(yè)投資” 字樣， 并在經(jīng)營范圍中標(biāo)明“私募投資基金管理”“私募證券投資基金管理”“私募股權(quán)投資基金管理”“創(chuàng)業(yè)投資基金管理” 等體現(xiàn)受托管理私募基金特點的字樣

相關(guān)解讀：

本次《規(guī)定》第三條中關(guān)于私募基金管理人的名稱和經(jīng)營范圍與《中華人民共和國證券投資基金法》、《私募基金管理人登記須知》中的規(guī)定類似但要求更加嚴(yán)格。本次新規(guī)強調(diào)了基金的私募性，將“基金”、“基金管理”字樣更改為“私募基金”、“私募基金管理”。同時，對私募基金管理人在名稱以及經(jīng)營范圍中體現(xiàn)受托管理私募基金特點的字樣進行了不同規(guī)定，更加突出私募基金管理人的管理角色。

此外，值得注意，本次《規(guī)定》相對《征求意見稿》刪除了關(guān)于“私募基金管理人的注冊地與主要辦事機構(gòu)所在地應(yīng)當(dāng)設(shè)于同一省級、計劃單列市行政區(qū)域內(nèi)”的規(guī)定，可以看到，考慮到實際運作需要，監(jiān)管層對于“異地辦公”仍留有余地。

私募基金管理人被禁止業(yè)務(wù)擴大，

“典當(dāng)、網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介、場外配資”名列其中

政策原文：

第四條 私募基金管理人不得直接或者間接從事民間借貸、擔(dān)保、 保理、 典當(dāng)、 融資租賃、 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介、 眾籌、 場外配資等任何與私募基金管理相沖突或者無關(guān)的業(yè)務(wù)， 中國證券監(jiān)督管理委員會（ 以下簡稱中國證監(jiān)會） 另有規(guī)定的除外。

相關(guān)解讀：

除私募基金備案的要求外，《規(guī)定》第四條還對私募基金管理人的業(yè)務(wù)范圍做出規(guī)定。根據(jù)以往發(fā)布的法規(guī)條文，基金業(yè)協(xié)會一直要求私募基金管理人遵循專業(yè)化經(jīng)營原則，不得從事與私募基金管理相沖突或者無關(guān)的業(yè)務(wù)。本次新規(guī)對與私募基金管理相沖突或者無關(guān)的業(yè)務(wù)除了包含此前已提出的“民間借貸、擔(dān)保、保理、融資租賃、眾籌”外，“典當(dāng)、網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介、場外配資”行為也被列為明確禁止的業(yè)務(wù)范圍。

集團化私募基金管理人監(jiān)管的進一步加強

政策原文：

第五條 私募基金管理人的出資人不得有代持、循環(huán)出資、交叉出資、層級過多、結(jié)構(gòu)復(fù)雜等情形，不得隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系或者將關(guān)聯(lián)關(guān)系非關(guān)聯(lián)化。同一單位、個人控股或者實際控制兩家及以上私募基金管理人的，應(yīng)當(dāng)具有設(shè)立多個私募基金管理人的合理性與必要性，全面、及時、準(zhǔn)確披露各私募基金管理人業(yè)務(wù)分工，建立完善的合規(guī)風(fēng)控制度。

相關(guān)解讀：

本次《規(guī)定》中關(guān)于“私募基金管理人的代持、循環(huán)出資、交叉出資、層級過多、結(jié)構(gòu)復(fù)雜”規(guī)定均包含在此前機構(gòu)出資人及實際控制人的相關(guān)要求中，而對于“同一控制人下關(guān)聯(lián)關(guān)系”的披露要求則是對集團化私募基金管理人監(jiān)管的進一步加強。目前很多大型基金管理人在全國多地設(shè)有分公司，一方面是為了在各地方便開展業(yè)務(wù)，或者便于不同基金團隊之間的管理和激勵；另一方面也是為了符合申請政府引導(dǎo)基金須在當(dāng)?shù)卦O(shè)有私募基金管理人的要求。目前，中基協(xié)登記的私募基金管理人公示信息中已可查詢該基金管理人的實際控制人信息。

首次禁止基金管理人以募集為目的設(shè)立分支機構(gòu)和其關(guān)聯(lián)方參與基金宣傳推介

政策原文：

第六條 私募基金管理人、私募基金銷售機構(gòu)及其從業(yè)人員在私募基金募集過程中不得直接或者間接存在下列行為：

（一）向《私募辦法》規(guī)定的合格投資者之外的單位、個人募集資金或者為投資者提供多人拼湊、資金借貸等滿足合格投資者要求的便利；

（二）通過報刊、電臺、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體，講座、報告會、分析會等方式，布告、傳單、短信、即時通訊工具、博客和電子郵件等載體，向不特定對象宣傳推介，但是通過設(shè)置特定對象確定程序的官網(wǎng)、客戶端等互聯(lián)網(wǎng)媒介向合格投資者進行宣傳推介的情形除外；

（三）口頭、書面或者通過短信、即時通訊工具等方式直接或者間接向投資者承諾保本保收益，包括投資本金不受損失、固定比例損失或者承諾最低收益等情形；

（四）夸大、片面宣傳私募基金，包括使用安全、保本、零風(fēng)險、收益有保障、高收益、本金無憂等可能導(dǎo)致投資者不能準(zhǔn)確認(rèn)識私募基金風(fēng)險的表述，或者向投資者宣傳預(yù)期收益率、目標(biāo)收益率、基準(zhǔn)收益率等類似表述；

（五）向投資者宣傳的私募基金投向與私募基金合同約定投向不符；

（六）宣傳推介材料有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，包括未真實、準(zhǔn)確、完整披露私募基金交易結(jié)構(gòu)、各方主要權(quán)利義務(wù)、收益分配、費用安排、關(guān)聯(lián)交易、委托第三方機構(gòu)以及私募基金管理人的出資人、實際控制人等情況；

（七）以登記備案、金融機構(gòu)托管、政府出資等名義為增信手段進行誤導(dǎo)性宣傳推介；

（八）委托不具有基金銷售業(yè)務(wù)資格的單位或者個人從事資金募集活動；

（九）以從事資金募集活動為目的設(shè)立或者變相設(shè)立分支機構(gòu)；

（十）法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會禁止的其他情形。

私募基金管理人的出資人、實際控制人、關(guān)聯(lián)方不得從事私募基金募集宣傳推介，不得從事或者變相從事前款所列行為。

私募基金募集完畢，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定到基金業(yè)協(xié)會履行備案手續(xù)。私募基金管理人不得管理未備案的私募基金。

相關(guān)解讀：

本次《規(guī)定》中關(guān)于基金募集中的合格投資者、宣傳內(nèi)容及方式、基金投向、銷售機構(gòu)等內(nèi)容基本與之前規(guī)定一致，但首次提出禁止基金管理人以募集為目的設(shè)立分支機構(gòu)和其關(guān)聯(lián)方參與基金募集宣傳推介，對私募基金管理人募集活動的監(jiān)管進一步趨嚴(yán)。

此外，在已發(fā)布的《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》和《私募基金登記備案常見問題匯總》等規(guī)定中，基金業(yè)協(xié)會均要求私募基金應(yīng)當(dāng)向基金業(yè)協(xié)會進行備案，否則將影響參與證監(jiān)會體系內(nèi)的投資業(yè)務(wù)。本次《規(guī)定》第六條首次正面提出“私募基金募集完畢，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定到基金業(yè)協(xié)會履行備案手續(xù)。私募基金管理人不得管理未備案的私募基金。”的規(guī)定，是對此前規(guī)定中基金備案要求的進一步明確和強調(diào)，私募基金管理人管理未備案的基金將屬于違規(guī)行為。

重申合格投資者規(guī)定，

資管產(chǎn)品、QFII、RQFII可作為合格投資者

政策原文：

第七條 私募基金的投資者人數(shù)累計不得超過《證券投資基金法》《公司法》《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量。投資者轉(zhuǎn)讓基金份額的，受讓人應(yīng)當(dāng)為合格投資者且基金份額受讓后投資者人數(shù)應(yīng)當(dāng)符合本條規(guī)定。國務(wù)院金融監(jiān)督管理部門監(jiān)管的機構(gòu)依法發(fā)行的資產(chǎn)管理產(chǎn)品、合格境外機構(gòu)投資者、人民幣合格境外機構(gòu)投資者，視為《私募辦法》第十三條規(guī)定的合格投資者，不再穿透核查最終投資者。

任何單位和個人不得通過將私募基金份額或者其收（受）益權(quán)進行拆分轉(zhuǎn)讓，或者通過為單一融資項目設(shè)立多只私募基金等方式，以變相突破合格投資者標(biāo)準(zhǔn)或投資者人數(shù)限制。

相關(guān)解讀：

本次《規(guī)定》第七條再次重申了“私募基金的投資者人數(shù)累計不得超過《證券投資基金法》《公司法》《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量”的原則。同時，值得注意相對《征求意見稿》，本次《規(guī)定》刪除了“以股份有限公司或者契約形式設(shè)立的私募基金，累計不得超過200人，以有限責(zé)任公司或者合伙企業(yè)形式設(shè)立的私募基金，累計不得超過50人”。

但關(guān)于合格投資者范圍進行了進一步明確，相對過往合格投資者的相關(guān)規(guī)定，首次提出“國務(wù)院金融監(jiān)督管理部門監(jiān)管的機構(gòu)依法發(fā)行的資產(chǎn)管理產(chǎn)品、合格境外機構(gòu)投資者、人民幣合格境外機構(gòu)投資者，視為《私募辦法》第十三條規(guī)定的合格投資者，不再穿透核查最終投資者”?？梢钥吹?，相對過往規(guī)定，QFII、RQFII不僅可直接作為合格投資者投資于資產(chǎn)管理計劃，也可作為合格投資者直接投資于私募基金，不再進行穿透處理。這在當(dāng)前股權(quán)投資市場募資難環(huán)境下，是對私募基金募資渠道拓寬的又一重要舉措，將有利于私募基金“長期資金”的引入。

“明股實債”等“偽私募”操作被明令禁止

政策原文：

第八條 私募基金管理人不得直接或者間接將私募基金財產(chǎn)用于下列投資活動：

（一）借（存）貸、擔(dān)保、明股實債等非私募基金投資活動，但是私募基金以股權(quán)投資為目的，按照合同約定為被投企業(yè)提供1年期限以內(nèi)借款、擔(dān)保除外；

（二）投向保理資產(chǎn)、融資租賃資產(chǎn)、典當(dāng)資產(chǎn)等類信貸資產(chǎn)、股權(quán)或其收（受）益權(quán)；

（三）從事承擔(dān)無限責(zé)任的投資；

（四）法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會禁止的其他投資活動。

私募基金有前款第（一）項規(guī)定行為的，借款或者擔(dān)保到期日不得晚于股權(quán)投資退出日，且借款或者擔(dān)保余額不得超過該私募基金實繳金額的20%；中國證監(jiān)會另有規(guī)定的除外。

相關(guān)解讀：

本次《規(guī)定》第八條在《證券投資基金法》、《私募投資基金備案須知（2019版）》基礎(chǔ)上再次深化說明了私募基金不得從事的投資活動，其中第一款對私募基金管理人應(yīng)禁止從事的私募基金財產(chǎn)投資活動明確新增了“明股實債”這類“偽私募”操作。同時首次提出“私募基金有前款第（一）項規(guī)定行為的，借款或者擔(dān)保到期日不得晚于股權(quán)投資退出日，且借款或者擔(dān)保余額不得超過該私募基金實繳金額的20%；中國證監(jiān)會另有規(guī)定的除外。”

清科研究中心認(rèn)為，“明股實債”的禁止一方面將對目前市場上屢禁不止的眾多私募基金的投資操作構(gòu)成實質(zhì)性影響，部分通過設(shè)計“收益兌現(xiàn)對賭條款”方式實現(xiàn)明股實債投資的管理人將承擔(dān)較大的違規(guī)風(fēng)險；同時，部分存在收益結(jié)構(gòu)化設(shè)計的私募基金業(yè)務(wù)也將受到影響。

首次提出禁止代收代付、

禁止自融等違規(guī)違法行為

政策原文：

第九條 私募基金管理人及其從業(yè)人員從事私募基金業(yè)務(wù)，不得有下列行為：

（一）未對不同私募基金單獨管理、單獨建賬、單獨核算，將其固有財產(chǎn)、他人財產(chǎn)混同于私募基金財產(chǎn)，將不同私募基金財產(chǎn)混同運作，或者不公平對待不同私募基金財產(chǎn)；

（二）使用私募基金管理人及其關(guān)聯(lián)方名義、賬戶代私募基金收付基金財產(chǎn)；

（三）開展或者參與具有滾動發(fā)行、集合運作、期限錯配、分離定價等特征的資金池業(yè)務(wù)；

（四）以套取私募基金財產(chǎn)為目的，使用私募基金財產(chǎn)直接或者間接投資于私募基金管理人、控股股東、實際控制人及其實際控制的企業(yè)或項目等自融行為；

（五）不公平對待同一私募基金的不同投資者，損害投資者合法權(quán)益；

（六）私募基金收益不與投資項目的資產(chǎn)、收益、風(fēng)險等情況掛鉤，包括不按照投資標(biāo)的實際經(jīng)營業(yè)績或者收益情況向投資者分紅、支付收益等；

（七）直接或者間接侵占、挪用私募基金財產(chǎn)；

（八）不按照合同約定進行投資運作或者向投資者進行信息披露；

（九）利用私募基金財產(chǎn)或者職務(wù)之便，以向私募基金、私募基金投資標(biāo)的及其關(guān)聯(lián)方收取咨詢費、手續(xù)費、財務(wù)顧問費等名義，為自身或者投資者以外的人牟取非法利益、進行利益輸送；

（十）泄露因職務(wù)便利獲取的未公開信息、利用該信息從事或者明示、暗示他人從事相關(guān)的交易活動；

（十一）從事內(nèi)幕交易、操縱證券期貨市場及其他不正當(dāng)交易活動；

（十二）玩忽職守，不按照監(jiān)管規(guī)定或者合同約定履行職責(zé)；

（十三）法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會禁止的其他行為。

私募基金管理人的出資人和實際控制人，私募基金托管人、私募基金銷售機構(gòu)及其他私募基金服務(wù)機構(gòu)及其出資人、實際控制人，不得有前款所列行為或者為前款行為提供便利。

相關(guān)解讀：

為強化私募基金管理人及從業(yè)人員等主體規(guī)范要求，相對《證券投資基金法（2015版）》和《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》中的九不準(zhǔn)，本次《規(guī)定》第九條提出了私募基金管理人及其從業(yè)人員需規(guī)范開展關(guān)聯(lián)交易，嚴(yán)禁基金財產(chǎn)混同、代收代付、資金池運作、自融、侵占或挪用基金財產(chǎn)、利益輸送、利用未公開信息交易、內(nèi)幕交易、操縱市場、不公平對待基金財產(chǎn)和投資者等十三條違法違規(guī)情形。其中，需重點關(guān)注的是本次首次提出的禁止代收代付、禁止自融，并細化重申不公平對待同一私募基金的不同投資者的行為。

細化重申私募基金投向應(yīng)符合國家戰(zhàn)略及產(chǎn)業(yè)政策要求

政策原文：

第十條 私募基金管理人管理的私募基金不得直接或者間接投資于國家禁止或者限制投資的項目，不符合國家產(chǎn)業(yè)政策、環(huán)境保護政策、土地管理政策的項目，但證券市場投資除外。

相關(guān)解讀：

本次《規(guī)定》第十條主要是在2018版資管新規(guī)中鼓勵資管產(chǎn)品投向應(yīng)符合“國家戰(zhàn)略和產(chǎn)業(yè)政策要求、符合國家供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革政策要求的領(lǐng)域”基礎(chǔ)上的細化重申。值得注意，相對過往條款，本次新規(guī)首次增加了需符合“土地管理政策”的規(guī)定。

細化重申私募基金關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管，

避免投決機制“流于表面”

政策原文：

第十一條 私募基金管理人不得從事?lián)p害私募基金財產(chǎn)或者投資者利益的關(guān)聯(lián)交易等投資活動。私募基金管理人應(yīng)當(dāng)建立健全關(guān)聯(lián)交易管理制度，對關(guān)聯(lián)交易定價方法、交易審批程序等進行規(guī)范。使用私募基金財產(chǎn)與關(guān)聯(lián)方進行交易的，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會的規(guī)定和私募基金合同約定，防范利益沖突，投資前應(yīng)當(dāng)取得全體投資者或者投資者認(rèn)可的決策機制決策同意，投資后應(yīng)當(dāng)及時向投資者充分披露信息。

相關(guān)解讀：

本次《規(guī)定》第十一條關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定是基于2019年《私募投資基金備案須知》就關(guān)聯(lián)交易相關(guān)規(guī)定基礎(chǔ)上進行的細化重申。2019年《私募投資基金備案須知》即提出“私募投資基金進行關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)當(dāng)在基金合同中明確約定涉及關(guān)聯(lián)交易的事前、事中信息披露安排以及針對關(guān)聯(lián)交易的特殊決策機制和回避安排等”，但本次《規(guī)定》首次補充提出了“投資前應(yīng)當(dāng)取得全體投資者或者投資者認(rèn)可的決策機制決策同意，投資后應(yīng)當(dāng)及時向投資者充分披露信息”，即關(guān)聯(lián)交易在投前必須經(jīng)全體投資者同意或者經(jīng)投資者認(rèn)可的投決機制決策同意方可實施，而在投后需及時向投資者披露信息?？梢钥吹?，監(jiān)管機構(gòu)對關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管進一步明確，重在對實操中一些私募基金管理人“流于表面”的關(guān)聯(lián)交易表決機制的警示，實現(xiàn)對關(guān)聯(lián)交易的實質(zhì)性監(jiān)管。

進一步擴展和加強信息披露的對象和要求

政策原文：

第十二條 私募基金管理人及其出資人和實際控制人、私募基金托管人、私募基金銷售機構(gòu)和其他私募基金服務(wù)機構(gòu)所提交的登記備案信息及其他信息材料，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，并應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定持續(xù)履行信息披露和報送義務(wù)，確保所提交信息材料及時、準(zhǔn)確、真實、完整。私募基金管理人及其出資人和實際控制人、私募基金托管人、私募基金銷售機構(gòu)和其他私募基金服務(wù)機構(gòu)及其從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)配合中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)依法履行職責(zé)，如實提供有關(guān)文件和材料，不得拒絕、阻礙和隱瞞。

相關(guān)解讀：

本次《規(guī)定》第十二條關(guān)于信息披露的要求是基于《證券投資基金法（2015版）》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》、《私募投資基金備案須知（2019版）》的細化延伸。值得注意的是信息披露義務(wù)人從過往的私募基金管理人、基金托管人和其他基金信息披露義務(wù)人延伸到了“私募基金管理人及其出資人和實際控制人、私募基金托管人、私募基金銷售機構(gòu)和其他私募基金服務(wù)機構(gòu)”，強制要求私募基金管理人的出資人和實際控制人、私募基金銷售機構(gòu)也必須履行信息披露義務(wù)?？梢钥吹?，信息披露的對象和要求在進一步擴展和加強。

總 結(jié)

整體來看，本次《規(guī)定》旨在對近年來市場上最新出現(xiàn)的非法公開募集、規(guī)避合格投資者要求、不履行登記備案義務(wù)、異地經(jīng)營、集團化運作、資金池運作、剛性兌付、利益輸送、自融自擔(dān)等違法違規(guī)行為，以及市場上不斷出現(xiàn)的侵占、挪用基金財產(chǎn)、非法集資等嚴(yán)重侵害投資者利益的違法犯罪行為，予以打擊。且對相關(guān)不同的違規(guī)行為分別設(shè)置了一年或半年的整改期，給予市場充分的過渡時間，使得股權(quán)投資市場整體平穩(wěn)運行。

原文地址：https://research.pedaily.cn/202101/465140.shtml